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ag亚游手机版|平台 标题:论违约责任与侵权责任的竞合

杨  天  杰
 
 
    [摘  要]违约责任与侵权责任竞合是行为人实施的某一违法行为同时符合两个构成要件,即违约责任与侵权责任。本文从保护受害人的利益出发,分析两种责任竞合的概念、特征及两者的区别,探讨两种责任竞合的几种主要观点。探讨我国在司法实践中对两种责任竞合的处理及当事人诉权的行使等问题。
 
     某一不法行为既违反了合同规范又违反了侵权规范,同时具备了违约责任的构成要件和侵权责任的构成要件,即为违约责任与侵权责任的竞合。这种不法行为必然会导致违约责任与侵权责任同时产生一种民事责任竞合现象。当竞合现象出现后,当事人选择不同的请求权,会带来截然不同的利益效果。对此,无论在理论上还是司法实践中都需要加以研究和探讨。
     一、违约责任与侵权责任竞合的概念、特征及其区别
    (一)违约责任与侵权责任竞合的概念
根据《合同法》第一百二十二条之规定,违约责任与侵权责任竞合指的是合同当事人一方的违约行为同时又符合侵权要件,导致违约责任与侵权责任一并产生,违约责任的请求权与侵权责任的索赔请求权发生重叠,形成请求权的竞合。[1] 例如:某甲到某修配厂修理一辆出租车,某修配厂却擅自将出租车卖给了善意第三人。此时,某修配厂的行为既属于侵权行为,也属于违法行为,某修配厂的一种行为导致侵权责任和违约责任一并产生,此即侵权责任与违约责任的竞合。
    (二)违约责任与侵权责任竞合的特征:
      1、是同一不法行为造成的。竞合责任的前提条件是“一个不法行为”产生数个法律责任。如果行为人实施了两个以上的不法行为,引起侵权责任与违约责任同时发生的,那么就不适用竞合责任,应当适用不同的法律规定承担责任。
      2、是同一不法行为既符合违约责任的构成要件,又符合侵权责任的构成要件,使同一不法行为上并存着两个民事责任。
      3、是同一民事主体。同一民事主体实施的同一不法行为引起的违约责任与侵权责任并同时符合违约责任与侵权责任的构成要件。其承担双重责任的是同一民事主体,享有双重请求权的也应当是同一民事主体。
      4、受害人在提出请求时,只能在违约责任与侵权责任中选择其中的一种,而不能同时提出两种责任请求。虽然违约责任与侵权责任同时并存,相互冲突,但当事人只能获得其中的一种请求给付满足。
    (三)违约责任与侵权责任的区别
      1、归责原则与法律依据不一样。违约责任适用严格的责任原则,而侵权责任则适用过错、严格或公平责任原则,即多重归责原则。
      2、责任构成的要件与对第三人的责任不一样。对于违约责任,无论是本人或第三人的责任造成不能履行,或是代理人的故意或过失造成合同不能履行,违约方都应向对方承担责任;而侵权责任只能依据损害后果由行为人本人负责。
      3、诉讼管辖与当事人不一样。因合同纠纷属于任意法调整的范围,当事人可以选择被告住所地、合同履行地或按约定管辖提起诉讼;而侵权行为则体现了强行法的性质,只能由侵权行为地或被告住所地的法院管辖提起诉讼。违约责任的当事人只能发生在合同当事人之间;而侵权责任的当事人要广泛得多,既包括因合同引起的责任又包括合同以外其他侵权行为引起的承担责任的当事人。
      4、举证责任与承担责任的方式不一样。在违约责任中,除无过错责任外,请求违约方承担责任,只要证明对方有违约行为即可,而违约方则需要举证证明自己无过错才具备法定免责事由。侵权之诉除少数适用过错推定外,大多数侵权责任的受害人必须对行为人的过错负责举证。违约责任主要是财产责任,其方式是支付违约金、赔偿损失、强制实际履行、定金制裁、价格制裁等;而侵权责任既包括财产责任,如赔偿损失,还包括非财产责任,如消除影响、恢复名誉、赔礼道歉等方式。
      5、赔偿范围与诉讼时效期间的不一样。合同损害赔偿责任主要是财产损失的赔偿,侵权损害责任既包括财产也包括人身的直接和间接的损失的精神损害赔偿。违约责任与侵权责任提起诉讼的时效期间一般为二年,法律有特别规定的,适用特别时效的规定。如身体受到伤害的、出售不合格产品未声明的、延付或者拒付租金的、寄存财物被丢失或者损毁的诉讼时效期间为一年。
     二、违约责任与侵权责任竞合的几种学说
     法学界对违约责任与侵权责任竞合现象及在发生责任竞合时如何适用法律,如何确定当事人的请求权争论不休,归纳起来有如下三种主要观点:
    (一)法条竞合说
     法条竞合指的是对于同一事实具有数个规范,这些规范之间具有位阶关系,或为特别关系,或为补充关系,或为吸收关系,而仅能适用其中的一种规范。法条竞合说者认为合同债务不履行是侵权行为的特别形态,如同一事实既具备侵权行为又具备债务不履行时,应当依照特别法优先于普通法的原则,只能依照合同适用债务不履行的法条主张请求权,对于侵权行为则不能主张请求权。
    (二)请求权竞合说
     请求权竞合说者认为一个具体事实同时具备合同债务不履行与侵权行为的要件时,其产生的两个请求权可以独立并存。但其中又有两种观点:一是请求权自由竞合说;一是请求权相互影响说。[2]请求权自由竞合说认为:既然侵权行为及债务不履行所产生的两个请求权独立并存,那么可对这两个请求权的成立要件、举证责任、赔偿范围、抵销、时效等加以判断,择一行使。如果其中一个请求权已达目的时,则另一个请求权即随之消灭;倘若其中一个请求权因故无法行使时(如因时效而消灭),则另一请求权(时效较长者)仍然存在。此外,由于两个请求权彼此独立,债权人可以保留其中之一,也可以将另一个让与他人,债权人可以分别处分。请求权相互影响说认为:两个请求权可以相互作用,其根本思想在于克服承认两个独立请求权相互作用所发生的不协调。德国判例及学者通说一方面采纳请求权竞合说,但另一方面却认为两个绝对独立请求权的理论不合实际,有违法规,从而采纳请求权相互影响说的见解。
    (三)请求权规范竞合说
     请求权规范竞合说强调的是一个具体事实既符合债务不履行又符合侵权行为的要件时,本质上只产生一个请求权,并非产生两个独立的请求权。这一个请求权应有两个法律基础:一是合同关系;一是侵权关系。请求权规范竞合说的主要代表人物是德国学者拉伦茨,他认为:如果同样的一个请求,既可以根据合同责任的规定,也可以根据侵权行为的规定,还可以根据危险责任的规定提出的话,这主要是由于存在多种债法上的请求权基础,这时,应该不说是多种请求权,从而不说是请求权竞合,而说是一个单一的、建立在多种基础上的请求权,把它称为多数请求权基础或请求权规范竞合。
     三、略探我国对责任竞合的处理
    《合同法》第一百二十二条是采纳何种理论呢?笔者认为采纳的是“请求权竞合说”。
     (一)《合同法》第一百二十二条否定了“法条竞合说”。该条曾两次出现“要求”,这就承认了受害方有两个“请求权”。否定了法条竞合说“仅发生在合同上的请求权,无主张侵权行为的请求权”的理论。
     (二)《合同法》第一百二十二条否定了“请求权规范竞合说”。因为“请求权规范竞合说”的理论认为在发生“债务不履行及侵权行为两个要件时,并非产生两个独立的请求权,本质上只产生一个请求权”,而《合同法》出现的两个“要求”即给于了两个请求权,就从这一点来说,我国《合同法》是否定了“请求权规范竞合说”理论的。
     (三)《合同法》第一百二十二条采纳的是“请求权竞合说”。该条规定“受损害方有权选择依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任。”可以看出:该条不但两次出现“要求”,承认受害方可以有两个请求权,而且最高人民法院关于《合同法》若干问题解释七的标题“请求权竞合”应予佐证。由此可见,立法者及最高人民法院采用了“请求权竞合说”。
     (四)对“请求权竞合说”还应稍加修正。因为“请求权竞合说”又分为“请求权自由竞合说”和“请求权相互影响说”,这两个“说”都有偏见。一是“请求权相互影响说”作为对请求权自由说的修正,试图在合同责任与侵权责任互相冲突的场合寻其可行的图径,排除不调和之处,使两个请求权相互作用。其实,这一“相互作用”的“修正”却偏偏混淆或说是放弃了两个独立请求权的概念,应当否定其“相互影响”说;二是“请求权自由竞合说”中含有“债权人可以分别处分两个请求权,或让与不同之人,或自己保留其中一个而将另一个让与他人”的内容,这一内容有损于违约方的利益,因此,应当对“请求权自由竞合说”加以修正,即不允许受害人分别处分两个请求权。在我国,目前的司法实践采用的是“其中一个请求权因目的达到而消灭时,其他请求权亦因目的的达到而消灭”的观点。[3]
     四、受害人应根据不同情况行施诉权
      受害人在遇到违约责任和侵权责任竞合的情况下,行施权利救济时只能在竞合的两种责任间选择其中一种诉权。基于不告不理是民事诉讼中的一个基本原则,所以,受害人为使自己的合法权益得到充分保护,在诉前做出恰当的选择至为重要。笔者认为,应当从以下几个方面考虑作出选择:
    (一)考虑的是诉讼时效。诉讼时效一般为两年,特殊规定的诉讼时效期间为一年。在责任竞合中,如果侵权责任造成人身伤害的赔偿之诉,一年的诉讼时效已过,则应考虑选择让对方承担违约责任的赔偿。
    (二)考虑的是管辖法院。当发生责任竞合时,违约之诉和侵权之诉的法院管辖不一样。因合同纠纷提起的诉讼由被告住所地或合同履行地或合同约定地的人民法院管辖。因侵权损害提起的诉讼由侵权行为地(包括侵权行为实施地或侵权结果发生地)或被告住所地人民法院管辖。受害人可以考虑选择对其最有利的法院管辖。
    (三)考虑索赔额。违约之诉索赔额主要是财产损失,即合同中约定的违约金、赔偿金以及预期可获得的利益;侵权之诉索赔额既包括财产损失也包括人身精神损害,不仅包括直接损失也包括间接损失。如因受欺诈而发生的消费行为,可依《消费者权益保护法》要求一倍的赔偿。
    (四)考虑举证责任。当事人在提起诉讼中依照法律规定负有对自己的主张予以举证证明的责任。在违约之诉中,权利人只要能证明对方当事人有违约事实、造成的损害以及损失的计算依据即可;在侵权之诉中,应根据不同情况分别而定:一是一般的侵权责任。权利人应举证证明自己受损害的事实、损失的计算依据、损失的发生和对方当事人的侵权行为存有因果关系。二是特殊的侵权责任。特殊侵权责任则适用过错责任推定的原则,举证责任倒置原则,由特殊侵权行为人承担举证责任。如医疗事故纠纷即由医院承担举证责任。
    (五)考虑对方当事人的赔偿能力。如案例:北京某电脑公司与个体运输户张某约定,由张某将其1000台电脑运输至上海某销售公司,运输途中张某驾驶的车辆与王某驾驶的车辆发生交通事故,1000台电脑全部损坏,损失额达450万元。假定:交警部门认定该事故张某负主要责任,王某负次要责任,张某几乎无赔偿能力,而王某驾驶的车属南京某公司,王某驾车属执行职务行为,且南京某公司财务状况良好。尽管在本次事故中,北京某电脑公司既可向张某主张违约责任,亦可向张某及南京某公司主张侵权责任,但若北京某电脑公司向张某主张违约责任,虽可以胜诉,但因张某无力赔偿,最终诉讼目的无法实现。如果提起侵权诉讼,将张某及南京某公司列为被告,尽管张某无赔偿能力且南京某公司仅负事故的次要责任,但因属共同侵权,南京某公司对张某的责任亦负有连带赔偿的义务,诉讼目的会完全实现。
     综上所述:我国《合同法》第一百二十二条采纳的是接近于“请求权竞合说”中“请求权自由竞合说”。该条的宗旨是保护当事人的利益,当责任竞合发生后,是以赔偿损失为内容的,受害方只能在两种请求权中主张对其最有利的一个请求。这种请求可以在诉讼前提起,也可以在提起诉讼后庭审前放弃或变更原有的诉讼请求而重新选择。
 
注:
[1]谢怀栻着《合同法原理》,2001年版,法律出版社,第299页
[2]张广兴着《债法总论》,法律出版社,2003年版第35页
[3]王利明着《合同法新问题研究》,中国社会科学出版社,2003年版,第754页
 
参考文献
1、王泽鉴着:《法学全集》中国政法大学出版社2003年版第672页
2、赵旭东主编《合同法学》中央广播电视大学出版社2000年版第192页
3、赵相林主编《国际私法》中央广播电视大学出版社2002年版第256页
4、黄福宁主编《合同违约索赔》人民检察出版社2005年版92页
5、郑冲.贾红梅.德国民法典[Z].北京:法律出版社,1999.
6、贾邦俊.合同非定义约务的根据、范围和分类[A].天津市政法管理干部学院学报[J],2001.2.
 
发布时间: 2008-06-03       来源:本站         阅读:673次
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